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郭利斌概述请求权基础分析法

信息来源:不详 发布时间:2013年10月10日

概述请求权基础分析法

        甘肃三请律师事务所    郭利斌

    请求权基础分析法,又称请求权规范基础检索法或归入法。该方法通过考察当事人的请求权主张,追求该请求权的规范基础;从而将小前提归入大前提,最终确定请求权是否能够得到支撑一种案例分析方法。以当事人的请求权为基础。

    (一)请求权的概述

   所谓请求权,是指请求他人为肯定举动或不为肯定举动的权利。请求权人本身不能直接取得作为该权利的内容的利益,必须通过他人的特定举动间接取得。请求权包括债权请求权、绝对权请求权、继续法上的请求、亲属法上的请求权等。请求权的特点有:1、请求权具有相对性。请求权都是发生在特定的相对人之间的一种权利,不论是基于债权产生的请求权,照旧基于物权和其他绝对权利产生的请求权,都要转化为相对人之间的关系。即请求权只能向特定的任务人提出,要求其履行任务。2、请求权作为自力的实体权利,连接了实体法和程序法的权利,由于民事诉讼程序上的诉可分为三种,确认、给付和变更之诉,这三种诉讼中给付之诉是民事诉讼的核心,而给付之诉的基础就是实体法上的请求权。3、请求权不能等同于诉权。由于诉权是程序法上的权利,而请求权是实体法上的权利。

   (二)请求权基础分析法的运用

运用请求权基础分析法来分析案例,其构造为“谁向谁,依据何种法律规范,主张何种权利”。分析的重要工作在于“找法”,即探求该请求权的实体法的依据,尤其是现行法律依据。其好处在于:因该方法一一检索,因此很少会遗漏请求权,也不会遗漏法律条则的适用,在讨论请求权能否成立时必然要检索积极要件和悲观要件,所以可以发现抗辩权是否存在。请求权基础分析法在适用时通常分为以下几个步骤:

    1、判断请求权的性子:(1)确认究竟是确认之诉、形成之诉照旧给付之诉;(2)假如是其他之诉,则应当采取法律关系分析法。若是给付之诉,可以采取请求权基础分析法;(3)判断请求关系的主体和内容。即谁向谁基于何种理由,提出何种请求。

    2、请求权检索。请求权的检索通常是由于原告方提出诉讼请求而没有提出请求权的基础,例如只提出赔偿损失,而没有指出基于什么请求权而提出的。另一种情况是,虽然原告提出某种请求并指出其请求权基础,但是法官仍然要依职权对其请求权基础进行检索。(1)列举原告的请求可能涉及的请求权。例如在无权处分他人财产场合,就可能涉及到合同请求权、违约损害赔偿请求权,不当得利请求权等。(2)确定各种请求权的类型。①债权请求权,包括合同履行的请求权、违约损害赔偿请求权、缔约过失请求权、无因管理请求权、侵权的请求权、不当得利所产生的返还请求权等。②物权请求权,包括返还原物请求权、制止侵害请求权、排除妨碍请求权等。③人格权和身份权上的请求权。④知识产权上的请求权,重要是指知识产权受到侵害时,产生的制止侵害、排除妨碍、消弭伤害等请求权。(3)请求权分析的逻辑顺序。即对可能适用的请求权依特定的顺序进行检索。民法的请求权是由一系列不同基础的请求权所组成的系统,这些不同基础的请求权形成了请求权的完备系统。因而确定不同基础的请求权间的检索次序,可以避免请求权的遗漏,从而充分保障当事人的权益。而且依次检索,优先考虑的请求权每每排除顺序在后的请求权,在确定权利的性子方面比较快捷。请求权的系统应按照如下顺序来确定:①应将合同上的请求权作为第一顺序来考察,合同作为特定人之间的事先约定的关系,确定了当事人之间的权利任务,只有首先从合同关系入手,才能向其他关系睁开,即合同上的请求权与其他的请求权发生密切联系时,应首先考虑使用基于合同上的请求权。②缔约过失请求权。假如当事人之间存在合同关系,则属于合同责任,若不存在合同关系,则可以考虑缔约过失责任。③无因管理请求权。④物权请求权。由于物权的请求权具有优于债权的效力,因此物权受到侵害时,首先应当采用物权的请求权对物权进行珍爱。⑤不当得利和侵权的请求权。

    3、请求权的初步锁定。通过对请求权逻辑顺序的考察,可以渐渐排除一些对案件事实无关的请求权。然后锁定一种对原告最为有利的请求权。

    4、请求权基础的分析。(1)提出该请求权相干的详细法律规定,例如在买卖合同中,出卖人请求买受人付出价款。其请求权基础可根据合同法第130条、第159 条中对买卖合同的定义,以及合同中对有关的价款付出的规定确定。合同法第130条规定:买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人,买受人付出价款的合同。第159条规定:买受人应按照约定的数额付出价款,对价款没有约定或约定不明的,适用本法第61条、第62条第二项的规定。(2)对所找的法律规范进行分类和定性。其中有些法律规范不能单独地作为请求权的基础,它们重要包括:已经由当事人约定排除的任意性规范;不完全法条,包括说明性法条、限定性法条等。至于引用性法条,拟制性法条不能自力成为请求权基础,必须与其他相干法条配合才能构成请求权基础。(3)要将该规范构成要件进行详细的分解。如将侵权责任的构成要件分解为过错、损害事实、因果关系等。在这个分解过程中,必要运用法律的诠释方法对法律规范进行正确的诠释

    5、归入。归入即把分解的事实、归入法律规范的构成要件中去。分为对案件事实的认定,对案件事实进行分解,按规范要件提取法律上的事实,将事实归入法律规范规定的要件四步。假如争议事实被分解后,对应地吻合了构成要件,就知足了请求权。

    6、悲观规范构成要件的检索。规范构成要件被称为积极规范构成要件,而消检规范构成要件就是指否定积极规范要件的条件,假如客观事实知足了该条件或要件,则请求权不能成立。通过对积极规范要件或悲观规范要件的考察,是从正反两个方面考察请求权基础。即对被告的抗辩权的考察。被告的抗辩事由成立,就会导致原告的请求权清除或延期成立。

    7、对请求权进举措态考察。尽管通过对请求权基础的考察,已经能够确定请求权成立,但假如请求权已经发生了变动,如合同已变更或解除,则请求权也要重新考察。

    8、请求权的竟合与聚合。假如在请求权检索中,确定案件涉及多项请求权,则需进一步确定采取责任聚合照旧竞合的方法,关于责任聚合与竞合的区分,首先依据法律规范。假如合同有约定,则依据约定。假如都没有,则重要是依据公平公理的理念,既不能使一小我因一项违法举动而遭受两次责罚,也不能使一小我因一次损害而受到两次赔偿。

 

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