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董鹏宇关于契约自由原则与我国民事法律制度的研究综述

信息来源:不详 发布时间:2013年10月10日

关于契约自由原则与我国民事法律制度的研究综述

甘肃环江律师事务所 董鹏宇

    择要:早在罗马法时期产生的契约自由思想,到十九世纪资本主义时期被确立为民法的一项基本原则。对资本主义国家的民事法律制度产生了深远的影响。随着政治、经济、思想文化的发展,契约自由原则被赋予了更深刻的内涵。改革开放后,为适应市场经济体系体例,推动经济发展。我国民事法律制度也渐渐确立了契约自由原则,作为意思自治原则的重要内涵。同时,为确保市场经济的健康发展,我国民事法律对契约自由原则进行了需要的、恰当的限定。

    关键词:契约自由 诺成契约 意思自治 限定 契约公理 强制性合同

    契约自由原则作为近代民法的一项基本原则,是平等的民事主体通过契约来确定各方具有法律效力的权力和任务一种紧张手段。在现代,为适应社会的发展,各国立法一样平常都对契约自由原则进行肯定的限定,使其更加完美。在我国民事法律中,也表现出既尊重当事人的契约自由,又珍爱第三方及社会国家利益不受损害的立法趋势。

    一 契约自由原则概述

    1契约自由原则的含义

    对于契约自由原则的含义,目前学界众口纷纭,莫衷一是,尚无同一之熟悉。

    张俊浩认为:契约自由应包括契约意思自由和契约情势自由两个方面。【1】有学者将其概括为“订约自由”和“成约自由”两个方面。【2】又有学者认为:契约自由包括:(1)是否缔结契约的自由(2)选择现对人的自由(3)契约情势自由(4)决定契约内容的自由(5)变更自由(6)闭幕契约的自由 。【3】

    2契约自由原则的形成

    (1)公元六世纪东罗马帝国皇帝查士丁尼编写的<<法学阶梯>>一书中对诺成契约的规定基本包含了契约自由的思想。

    有学者认为:罗马法的契约自由思想为当代契约制度的形成和发展奠定了理论基础【4】英国学者梅因认为诺成契约是契约法史上的一个新阶段,所有当代契约概念都是从此开始的。【5】

    (2)资本主义时期,契约自由鼓起并被作为私法的基本原则确定下来。

    有学者认为:在进入资本主义社会后,契约作为进行市场交换的基本手段,适用范围空前扩大,是契约自由原则被确立的经济客观要求。【6】

    法国思想家卢梭认为:人是生而自由的,国家是人民自由协议的产物,当局是人民自由意志的产物。【7】以社会契约为基础的代议制民主政体是契约自由鼓起的政治基础。

    亚当·斯密认为每一个经济人在不违背法律时,都应听其完全自由,让其采用本身的方法寻求本身的利益。【8】这种自由主义的经济思想为契约原则的形成和鼓起提供了经济理论依据。

    有学者认为:人文主义的伦理观奠定了契约自由原则的哲学基础。【9】

    二 契约自由原则在我国民事法律制度中的表现

    我国《民法通则》、《合同法》、《物权法》中的许多规定中都表现了契约自由原则。

    王利民认为:私法自治原则是民法最重要、最有代表性的原则,是民法基本理念的表现。在市场经济条件下,法律应当保障市场主体在交易运动中自力自立,充分表达其意志;民法重要是通过任意性规范来调整交易关系;在合同法入耳任当事人双方协商确定合同条目;许可民事主体依法自力自立、志愿地产生、变更和清除民事法律关系。【10】

    张俊浩认为:民法作为私法,崇尚意思自治,契约则是意思自治的力器。在知道示范性和备选性规范时,许可当事人自立选择,享故意思自治的充分自由。他认为“契约自由”始终是合同法的灵魂所在,是合同法甚至是民法固有的理念,当事人相互缔结的契约,就是束缚当事人的法律,对缔约者直接发生法律效力。而且合统一经自由缔结,便神圣不可侵犯。【11】

    梁慧星认为:合同自由原则是合同法最紧张的原则,参加民事运动的当事人在法律许可的范围内享有完全的自由,按照本身的自由意思决定缔结合同关系,为本身设定权利和任务,任何机关、组织和小我不得非法干涉。【12】

   三 我国民事法律制度中对契约自由原则的限定

    王利明认为:对契约自由的限定是本世纪以来合同法发展的一个紧张趋向。【13】他认为:自由不能没有限定,但又必须严酷限定对自由的限定。因而对于民事主体的自由的确认和珍爱,既必要理由也不必要设置明确的法律依据。但对于民事主体自由的限定,既必要充足充分且合法的理由,又必要明确的法律依据。【14】

    张俊浩认为:对于债权应当设立一样平常规定,应当增补合同的一样平常规定。对于“契约公理”,他认为,契约公理不是对契约自由原则的否定,而是对契约自由的增补和发展,是在新的历史条件下,为契约自由提供新的道德评价。【15】

    有学者认为:合同自由的限定重要表现在强制缔约,格式合同以及合同内容正当性等方面。【16】

    小结

    从上面的介绍中可以看出,近年来许多国内外的学者都对契约自由原则进行了多方面的研究及探究。就我认为,在我国民事法律制度中既要吸取其合理部分,同时增补其不足。既尊重当事人的意思自由,又保证国家、社会及第三人利益不受损害。使我国的法律制度更加科学,更加合理。推动我国社会主义的协调发展。

   参考文献:

    1、张俊浩《民法学原理》,中国政法大学出版社,第三版

    2、 彭亚 《解析“契约自由”》,人大法律评论,2000年卷第二揖

    3、周建 《浅析契约自由原则》,摘自互联网,http://www.moon_soft.com

    4、马俊驹,陈本寒:,《罗马法上契约自由思想的形成及对后世法律的影响》载《罗马法,中国法与民法法典化》中国政法大学出版社,1995版

    5、英)梅因著,《古代法》,商务印书馆1959版,第101页

    6、苏号朋 《论契约自由鼓起的历史背景及其价值》载于《法律科学》1995年第五期,第88页

    7、(法)卢梭 《社会契约论》,商务印书馆,2005年版

    8、  英)亚当·斯密 《国富论》,商务印书馆

    9、  李仁玉、刘凯湘 《契约观念与秩序创新》,北京大学出版社,1993版,第102页

    10、 王利明主编 《民法》,中国人民大学出版社,第二版

    11、 张俊浩《民法学原理》,中国政法大学出版社,第三版

    12、 梁慧星《民法泛论》,法律出版社,2001版

    13、 王利明、崔健远《合同法新论·总则》中国政法大学出版社,1996版

    14、 同【10】

    15、 同【11】

    16、 王清平主编《合同法》,中国农业出版社,2005版

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