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白宗礼一路案件引发的对最高法审理建设工程合同司法诠释21条适用题目的思考

信息来源:不详 发布时间:2013年10月10日

一路案件引发的对最高法审理建设工程合同司法诠释21条适用题目的思考

甘肃凌东律师事务所律师   白宗礼

案情概要:

    2010年8月30日甲建筑公司与乙村民小组签订了《工程施工合同书》,约定由甲建筑公司为乙村民小组构筑六层住宅楼一幢,面积4852.58平方米,每平米单价980元;构筑两层商业楼一幢,面积2881.40平方米,每平米单价1090元。上述工程采取大包干体例,价款一次性包死。协议签订后,甲建筑公司从2010年9月1日开始按照《工程施工合同书》进行施工。

    为办理上述工程建设相干手续,2011年4月25日丙乡当局(乙村村民小组隶属于丙州里府)与甲建筑公司通过招投标程序再次就该工程签订了《建设工程施工合同》,且在该合同在建设部门进行了备案,该合同约定住宅楼每平米1280元,商业楼每平米1360元,工程对工程变量等采用可调价款体例计价。

    另,该工程的所有资金来源均为村民自筹,无当局投资。工程施工结束后,甲建筑公司起诉乙村民小组及丙乡当局,要求二者按照《建设工程施工合同》为其结算工程价款。

    诉讼中,甲建筑公司与乙村民小组达成息争协议,按照双方现实履行的《工程施工合同书》计算工程价款,但对部分工程变量,核算计价为23万,由乙村民小组予以承担,甲建筑公司撤回起诉。

    几点思考:

    一、本案中《工程施工合同书》与《建设工程施工合同》的效力题目。

    1、《工程建设合同书》是否为有用合同?

该建设工程的所有资金来源于乙村民小组,建设成果归属于乙村民小组,乙村民小组应为该案的发包人。而乙村民小组与甲建筑公司仅仅签订过一份《工程建设合同书》,该合同系双方真实意思透露表现,被双方现实履行,且本案所涉项目亦不属于《招投标法》规定必须进行招投标的项目(参考最高人民法院引导案例2008-号),故我认为《工程建设合同书》应属正当有用的合同。

    2、《建设工程施工合同》为未成立的合同照旧无效的合同?

    根据《合同法》规定,只有合同双方都作出真实意思透露表现,且承诺(受要约方的意思透露表现)到达时合同成立,那么在《建设工程施工合同》的签订中,甲建筑公司与丙乡当局有无现实履行该合同的真实意思透露表现呢?

    答案是确定的,丙乡当局对该工程无投资、不享有实体权利,其签订《建设工程施工合同》的悉数目的仅为帮忙甲建筑公司及乙村民小组完美他们已经在实施的工程的相干手续,而合同的另一方甲建筑公司签订此合同时,目的与丙乡当局也完全同等。故甲建筑公司与丙乡当局从未达成过《建设工程施工合同》所记载内容的合意(双发达成的合意是共同完美乙村民小组的工程,而不是履行双方合同约定的内容),不论是一方的要约照旧对方的承诺都无此意思透露表现,故我认为此《建设工程施工合同》尚未成立。

    二、最高法审理建设工程施工合同诠释第21条在哪些情况下被适用。

    条则原文:当事人就统一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不同等的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

    条则主旨: 本条是关于发包人与承包人之间就统一建设工程签订两份不同版本的合同,其中有一份是中标合同、另一份是内容与中标合同不同等的合同,应以哪一份合同作为结算工程价款依据的规定。

    适用要点:精确理解适用本条司法诠释的含义,我认为必要从以下几个方面去把握:

   (1)两份合同签订主体应均为工程的承包人与发包人;

   (2)两份合同签订时间以下三种情况均可,即与中标合同内容不同等的合同在中标合同之前签订;与中标合同内容不同等的合同在中标合同之后签订;与中标合同内容不同等的合同与中标合同在统一天签订且难以确定先后顺序的;

   (3)两份合同实质内容应不同等,详细不同等的的地方必须是在工程价款、工程质量或者工程期限等三个合同实质性内容方面有所违反,而不是一样平常的合同内容变更或者其他条目的修改;

   (4)中标合同必须经过备案程序才能作为承包人与发包人双方结算工程款的依据。

    三、本案能否适用诠释21条,直接以经过备案的中标合同为据计算工程价款数额。

    我认为,本案不能直接适用诠释21条,理由如下:

    本案中备案的中标合同不是承包人甲建筑公司与发包人乙村民小组签订的,现实的承包人与发包人仅签有一份合同,即《工程施工合同书》,该合同未违背法律的强制规定,又被双方现实履行。在此情况下若一概适用诠释21条按照《建设工程施工合同》判由乙村民小组按照此备案合同付出工程价款,则违反了意思自治和诚实名誉的基本合同原则。

    或许,正是基于此考虑,在经过庭审、调解等程序后,原告甲建筑公司摒弃其原主张,与乙村民小组遵循《工程施工合同书》的约定,达成息争协议,使得这一社会矛盾得以化解。

    以上案例分析,是我对经办案件的一些粗浅熟悉和领会,整顿交流,以期抛砖引玉,敬请点评。

 

 

 

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